
目 录
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四原则与五维度——把伦理拆成可自测的4×5矩阵
训练语料的来源合法吗——敏感信息、人遗资源与出境三关
躲不开的法定前置——两部办法、专家复核与AI知情同意
上市要拿哪些证——药监、网信、卫健三线并行
算力芯片、模型技术出境与中美博弈下的贸易合规
AI误诊谁来担——两条责任线与三个接缝
护城河多半不在专利——专利、著作权与商业秘密的组合
三道关与三种监管哲学——中、美、欧的能力、权利与落地

本篇导读:
AI能读片、能提方案、能拟病历,但有三件事它碰不得:不能替医师接诊,不能自动开处方,不能做最终的诊断决策。
这条边界,不是技术能力不够画出来的,是法律划的线。它决定了一件对产品至关重要的事——功能的天花板。一款医疗AI能做到哪一步、不能越过哪一步,先看这条线在哪。更要紧的是,划线容易守线难:法律要医师当最后的把关人,可人一旦习惯了听AI的,把关就容易变成走过场。本篇讲两件事——边界划在哪,以及怎么让边界在真实诊疗里站得住。
转载自公众号戎戎熊智讼
文 | 戎朝
边界是法律划的,不是技术划的
四条法源,从三个方向合围出同一条线。
网信线——AI不得替代医师。 《互联网诊疗监管细则(试行)》(2022年施行)第13条规定:医师接诊前需进行实名认证,确保由本人提供诊疗服务,其他人员、人工智能软件等不得冒用、替代医师本人提供诊疗服务;同细则第21条进一步规定,处方应由接诊医师本人开具,严禁使用人工智能等自动生成处方。这两条最直接——AI不能接诊,也不能自动开方。
主体资格线——诊疗是医师的法定职责。 《中华人民共和国医师法》(2022年3月1日施行)第13条规定,未注册取得医师执业证书不得从事医师执业活动;诊疗由具备资格、完成注册的医师实施。AI没有、也不可能取得医师资格。该法第56条还把"未经亲自诊查,签署诊断、治疗证明文件"列为违法行为——这一条对AI场景尤其要紧:医师不能把AI的输出当成自己的"亲自诊查",照单签字。
卫健线——政策只授"辅助"。 五部门《关于促进和规范"人工智能+医疗卫生"应用发展的实施意见》(2025年11月)在临床诊疗上通篇用"辅助诊疗""辅助诊断""提供治疗方案建议"等表述,没有一处授权AI独立诊断。
药监线——准入文件自己钉死辅助位。 不少AI三类证的适用范围明确写着"供经培训合格的医师使用,不能单独作为临床诊疗决策的依据"。产品拿证那一刻,"辅助"二字就写进了它的法定身份。
四条线指向同一个结论:AI辅助,医师决断。 这不是某一个部门的临时态度,是多条法源合围的硬边界。
辅助与替代,界在何处
边界清楚,但"辅助"和"替代"之间那道缝,才是真正要拿捏的地方。
辅助决策:AI提供信息、给出建议,医师独立判断、作出最终决策、并为决策担责。AI是参谋,医师是主官。
自动决策:AI直接给出结论,并据此行动,中间没有人实质介入。
现行法只允许前者。判断落在哪一边,标准不是技术上"AI参与了多少",而是法律上一个问题——决策权和担责,是否仍实质地握在医师手里。 握着,是辅助;脱手,是替代。
AI越准,人越容易退场——辅助边界要对抗的真问题
"人在回路"——回路里必须有一个真实的人作最终决策与校验——是法律对AI辅助的刚性要求。临床一线对此态度鲜明,普遍强调AI是助手,医生才是主导者和校验者。但守住这条要求,比想象中难,因为它要对抗一股会随AI能力增强而自动变强的力量。
把医师"该不该听AI"看成一场博弈,结果取决于一个变量——医师心里对AI准确率的估计。沿这个估计由低到高,会落进三种状态:
AI不够准——形同虚设。 医师信不过,干脆不听,AI在与不在差不多。
AI比医师略好、又没到完美——这是健康状态。 医师部分采纳、但保持自己的判断,AI如实标明几成把握,两边互补,谁都没退场。这正是"辅助"二字本来的样子。
AI接近完美——人退场。 当AI在医师心里"几乎不会错",最省力、最不易被追责的选择,就是照AI说的来。独立判断在这种心态下成了多余甚至吃亏的动作,"人在回路"于是退化成"人退出回路"。
要命的地方在于:AI的能力一直在涨,整个产业都在把它往"接近完美"推。也就是说,人机关系天然有一股从"协作"滑向"盲从"的下坠力——AI越准,这股力越强。自动化偏见(automation bias)是它在个体身上的表现——实证研究反复印证,错误的AI建议会促使本来判断正确的专家推翻自己的结论,而大模型流畅、像专家口吻的叙述,会让这种盲从更重,而非更轻。
看清这股下坠力,"辅助边界"的意义就变了:它不是画完就一劳永逸的静态红线,而是制度对下坠力的反向拉力。法律强制"AI不得替代医师、医师须亲自诊查、关键决策不得直接采纳AI输出",本质是把人机关系摁在"健康协作"那一段,不让它滑进"人退场"。
同样的道理,在司法场景已被讲得斩钉截铁。《最高人民法院关于规范和加强人工智能司法应用的意见》(2022年12月9日发布)的"辅助审判原则"写明:无论技术发展到何种水平,人工智能都不得代替法官裁判,司法裁判始终由审判人员作出。"无论技术发展到何种水平"这一句尤其要紧——它正是冲着"AI越强、边界越松"的下坠力去的:技术再强,边界不退。医疗与司法,同此一理。
而医疗场景的特殊在于,"人退场"的代价不可逆:误诊酿成事故,而追责格外困难(详见第7篇)。AI越强,越需要这条边界把人摁在回路里——这不是不信任技术,是下坠规律使然。
边界对产品设计意味着什么
边界划定了功能的天花板:产品不能被设计成"一键自动诊断""自动开方"。这是底线,但只做到这一步远远不够。
真正要做的,是把"医师的实质审核"做进产品本身——让它成为一个跳不过、删不掉、留得下痕迹的环节。被动地不越界,挡不住自动化偏见;只有把审核做成产品的强制结构,边界才在真实诊疗里站得住。
总结
辅助与替代的边界,表面看是技术问题,骨子里是资格与责任问题:诊疗是法律交给医师的职责,AI没有资格承接,所以只能辅助。这一层,法律说得很清楚。
难的不在划界,在守界——而且要守的,是一条会被持续往后推的界。AI越准,医师越容易从"参考"滑向"照办",人机关系天然朝"人退场"下坠。所以辅助边界不是一道画完就管用的静态红线,而是制度对这股下坠力的反向拉力;它守护的,是"人保持判断、AI如实辅助"那个健康状态,不让它塌缩成单向服从。
落到合规上,重心要从"画一条线"挪到"让线在诊疗现场顶得住下坠力"——把医师的实质审核做成产品里跑不掉、留得下痕迹的步骤,把AI的把握几成如实标给医师,把关键决策的"不得直接采纳"做成硬约束。这一步做扎实了,既守住本篇的边界,也为下一篇的责任切分备好证据。
AI谦抑,则人为主体;AI僭越,则人成附庸。
边界不写在说明书里,它写在每一次点击"采纳"时——医师是否真的看了,是否真的判断了。
本篇合规清单
功能不越界:产品不设"自动诊断""自动开方"功能;AI输出统一定性为"建议",不作"结论"。
审核做成硬环节:把医师的实质审核设为不可跳过、可留痕的强制步骤,对抗橡皮图章与自动化偏见。
交互全程留痕:完整记录医师查看、修改、采纳或否决AI建议的过程——既是合规,也是责任切分的证据。
高风险场景强制退出:首诊、病情变化等情形,设AI强制退出,转由医师或实体医疗机构接手。
如实标注把握:AI每次输出标明置信度,而非一律高自信——让医师据此判断该信几分,把人留在判断里。
充分告知定位:明确标注AI的辅助定位、误差边界、禁止单独决策。
现状与时效附注
五部门《实施意见》(2025年11月)正推动临床智能辅助决策广泛落地,2025年大量基于大模型的AI接入医院信息系统;与此同时,临床一线对"AI替代医师"保持高度警惕。能力正不断往临床核心靠近,而辅助边界必须守住——这道一推一守的张力,是产品设计绕不开的约束。
资料来源
《互联网诊疗监管细则(试行)》(国家卫生健康委、国家中医药局,2022年;第13条AI不得替代医师、第21条禁AI自动生成处方)。
《中华人民共和国医师法》(2022年3月1日施行;第13、56条)。
《关于促进和规范"人工智能+医疗卫生"应用发展的实施意见》(五部门,2025年11月)。
最高人民法院:《关于规范和加强人工智能司法应用的意见》(2022年12月)。


rongchao@boss-young.com
戎朝律师,邦信阳律师事务所合伙人、知识产权及文化体育产业部负责人,擅长知识产权领域,涉及文化、体育、影视、娱乐、艺术品等行业,尤其在体育产业及影视娱乐领域深耕多年。在诉讼领域,戎律师曾经代理过多个业内影响力极大的案件,包括2008年北京奥运会系列维权案、新浪诉凤凰网中超赛事体育作品第一案、慧鱼模型作品案、“黑猫警长”著作权转换性使用案等典型案例,多年连续获得各级法院评选的十大案例、全国律协知产委、各地版权局等官方评选的十大案例,拥有较为专业和丰富的知识产权前沿疑难纠纷处理和出庭经验。在非诉领域,戎律师曾担任央视国际、CBA公司、中超公司、新浪网、PPTV等知名企业的顾问律师,并处理多个重大商业项目的专项顾问律师。
执业期间,戎朝律师获得多个权威奖项,被评为2011年上海市第四届优秀青年律师,2007-2008年度静安区优秀青年律师。目前是中国法学会体育法学研究会理事、上海律协知识产权专业委员会委员。戎朝律师先后在2021年被评为2021年ALB十五佳知识产权律师;2022-2024连续三年被评为商法“A-list 法律精英”;2023年被评为2023年度Legalband娱乐法律师十五强,2023-2026连续四年荣登钱伯斯大中华区域指南:媒体娱乐律师榜单,2023-2026连续四年入选Legalband中国顶级律师排行榜:体育娱乐;2024-2025连续两年ALB年度亚洲争议解决律师;2025-2026连续两年荣登钱伯斯大中华区域指南:知识产权律师榜单;2026年荣登钱伯斯全球指南:媒体娱乐律师榜单。
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