文 | 朱一 张佳怡

一、如果员工被刑事拘留或逮捕，在被限制人身自由期间，单位可以暂停履行劳动合同。

《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（“《贯彻执行劳动法的意见》”）第28条规定：“劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿”。根据上述规定，如果劳动者被限制人身自由，单位可以暂时停止履行劳动合同，即，单位不发工资、不缴纳社会保险费，劳动者也不提供劳动，劳动合同“中止”履行。

二、但是，员工在取保候审期间，并未被限制人身自由，单位无权依据上述规定要求停止履行劳动合同。

《贯彻执行劳动法的意见》第28条只适用于员工被“限制人身自由的情形”，员工在取保候审期间，人身自由不受严格限制，能够正常到单位上班，单位不能依据《意见》第28条的规定暂时停止履行劳动合同。同时，我国法律遵循无罪推定原则，处于取保候审状态的员工尚未获得司法机关的最终判决，应当推定为无罪，单位没有任何理由剥夺员工正常工作的权利。

从实际案例来看，我国法院对此问题的看法大体一致，不支持用人单位在取保候审期间暂停履行劳动合同：

例如，在（2022)沪0106民初508号案件中，陈某在被取保候审后，一直积极与单位沟通要求上班，但公司拒绝安排其上班。上海市某法院认为，依据我国刑法“无罪推定”的原则，未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪，公司认为陈某取保候审期间属于劳动合同中止履行情形的主张不成立，并且，陈某提供了证据，证实其要求复工的事实，公司不安排工作于法无据，判令公司支付陈某取保候审期间的正常工资。

而在(2019)京03民终12385号案件中，员工吕某因贪污罪被立案侦查，被取保候审时，公安机关甚至还告知吕某不得进入公司及与该案有关的场所、不得与该案相关人员会见或者通信。（我们认为这在一定程度上限制了员工履行劳动合同），然而，最终北京市某法院还是认为，吕某被取保候审，并非被采取收容审查、拘留或逮捕的强制措施，不应适用《贯彻执行劳动法的意见》第28条的规定，因而判决单位补发工资。由此可见，即使在员工履行劳动合同受限的情况下，当地法院也不支持单位暂停履行劳动合同停发工资，更不用说员工取保候审后人身自由不受限，能正常到单位上班的情形。

这些案例都表明，在员工取保候审期间，单位如果单方面要求员工不来工作且不发工资，大概率无法得到法院的支持。

三、 员工取保候审期间，单位未安排工作也不用支付工资的例外情形

劳动报酬是员工劳动的对价。如果员工在取保候审期间，员工未提供劳动，且未提供劳动不是因为单位的过错导致的，那么，单位即无需支付工资。

例如，在有些案例中，员工取保候审后，并没有主动找单位要求履行劳动，单位根本不知道员工此时可以正常上班。在这种情况下，因为单位并不知道员工已经具备工作条件，未安排工作，当然无需支付工资。

还有一种情况是员工取保候审的同时搭配了监视居住 ，监视居住导致员工人身自由受限，员工确实无法履行劳动义务，那么单位当然不应该支付工资。

综上，员工取保候审期间，若能正常到岗且已表明复工意愿，单位不得拒绝返还岗位和停发工资。仅在员工未主动要求恢复工作或存在其他无法履行劳动义务的情形，单位才无需支付工资。单位应遵循相关法律法规及无罪推定原则，合理处理与员工之间的劳动关系，以避免潜在的法律风险及不必要的劳动争议

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